Luat Viet

:: Câu hỏi :: Công ty A là một cổ đông (“Cổ đông A”) nắm giữ ít hơn 5% cổ phần tại công ty cổ phần B (“Công ty B”). Theo thỏa thuận giữa Cổ đông A và Công ty B, Cổ đông A sẽ được quyền đề cử một đại diện làm Trưởng ban kiểm soát (BKS) tại Công ty B. Và sau đó, Công ty B sẽ bầu người đại diện của Cổ đông A làm Trưởng BKS. Như vậy, về khía cạnh pháp lý, thoả thuận này có vi phạm pháp luật hay không? Khi mọi quyết định còn phải chờ sự thông qua của Đại hội đồng cổ đông (ĐHĐCĐ), nếu ĐHĐCĐ năm 2009 không phê chuẩn quyết định này mà nguyên nhân xuất phát từ ý muốn chủ quan từ Công ty B thì chúng tôi phải làm gì? Trong thoả thuận giữa 2 bên, chúng tôi nên đưa ra những ràng buộc (nếu có) nào để bảo vệ lợi ích của chúng tôi?

Trả lời:

Về nguyên tắc, pháp luật không cấm các thỏa thuận, giao dịch giữa công ty cổ phần với các cổ đông của công ty về các nội dung có liên quan đến việc đề cử, bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm thành viên BKS. Tuy nhiên, các thỏa thuận, giao dịch này phải được ĐHĐCĐ hoặc HĐQT chấp thuận, phù hợp với Điều lệ công ty cũng như quy định của pháp luật (Luật Doanh nghiệp 2005 và các quy định pháp luật khác có liên quan) thì các thỏa thuận, giao dịch này mới có giá trị pháp lý.
Đối với việc để cử người vào BKS, bầu thành viên BKS và Trưởng BKS, Luật Doanh nghiệp 2005 có quy định như sau:
Điểm a khoản 2 Điều 79 Luật Doanh nghiệp 2005 quy định: “Cổ đông hoặc nhóm cổ đông sở hữu trên 10% tổng số cổ phần phổ thông trong thời hạn liên tục ít nhất sáu tháng hoặc một tỷ lệ khác nhỏ hơn quy định tại Điều lệ công ty có quyền đề cử người vào HĐQT và BKS (nếu có)”.
Đồng thời, Điểm c khoản 2 Điều 96 Luật Doanh nghiệp 2005 quy định: “ĐHĐCĐ có quyền bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm thành viên HĐQT, thành viên BKS. Khoản 2 Điều 121 Luật Doanh nghiệp 2005 quy định: Các thành viên Ban kiểm soát bầu một người trong số họ làm Trưởng ban kiểm soát”.
Như vậy, trên cơ sở những người được cổ đông/nhóm cổ đông có quyền đề cử, ĐHĐCĐ bầu những người đáp ứng tiêu chuẩn và điều kiện làm thành viên BKS. Sau đó, các thành viên BKS sẽ bầu một người trong số họ làm Trưởng BKS. Nói cách khác, Công ty B không có thẩm quyền thoả thuận với Công ty A là một cổ đông của mình về việc bầu đại diện của Cổ đông A làm Trưởng BKS. Vì vậy, thỏa thuận giữa Công ty A và Công ty B như trên là không phù hợp với quy định của pháp luật và không có giá trị pháp lý.
Trường hợp Công ty A nắm giữ ít hơn 5% vốn cổ phần tại Công ty B, nếu Điều lệ công ty có quy định hoặc ĐHĐCĐ Công ty B quyết định với tỷ lệ sở hữu đó cổ đông/nhóm cổ đông có quyền đề cử một hoặc một số người vào BKS thì Công ty A sẽ có quyền đề cử số người được phép vào BKS. Trường hợp Điều lệ công ty có quy định hoặc ĐHĐCĐ Công ty B quyết định với tỷ lệ sở hữu cao hơn 5% vốn cổ phần thì cổ đông/nhóm cổ đông mới có quyền đề cử một hoặc một số người vào BKS. Do đó, để đảm bảo quyền lợi của Công ty A trong Công ty B, Công ty A có thể liên kết với các cổ đông khác để đề cử người vào BKS. Việc người được Công ty A đề cử có được bầu làm thành viên BKS hay không phải do quyết định của ĐHĐCĐ, và chỉ được làm Trưởng BKS khi đã là thành viên BKS và được các thành viên khác trong BKS bầu chọn theo quy định.
 

• » Câu hỏi :: Khi các Công ty cổ phần muốn phát hành thêm cổ phần để tăng vốn điều lệ, pháp luật quy định ra sao về tỷ lệ số vốn muốn phát hành thêm so với tổng vốn điều lệ hiện có. Pháp lụât có giới hạn số vốn mà doanh nghiệp được phép tăng trong 1 năm hay không? (17/03/2010)
• » Câu hỏi :: Gần đây trên thị trường chứng khoán (TTCK) có một số doanh nghiệp phát hành trái phiếu chuyển đổi (TPCĐ). TPCĐ là gì và điều kiện để phát hành TPCĐ ? (08/03/2010)
• » Câu hỏi :: Cổ phiếu của doanh nghiệp tôi đang niêm yết trên HOSE. Doanh nghiệp có tăng vốn điều lệ dưới phương thức phát hành thêm cổ phiếu để chào bán cho các nhà đầu tư trong năm 2009. Tuy nhiên, khi doanh nghiệp đăng ký hồ sơ tăng vốn điều lệ tại Sở kế hoạch và đầu tư, cơ quan này đã không đồng ý với Biên bản kiểm phiếu lấy ý kiến bằng văn bản của các cổ đông công ty về việc này mà yêu cầu công ty chúng tôi phải cung cấp bản sao Biên bản họp của Đại Hội đồng Cổ đông của công ty. Vấn đề này pháp luật quy định ra sao ? (05/03/2010)
• » Câu hỏi :: Ngân hàng chúng tôi đã được Uỷ ban Chứng khoán Nhà nước (UBCK) chấp thuận cho phép phát hành cổ phần ra công chúng để tăng vốn điều lệ. Theo quy định hiện hành, khoản tiền nhà đầu tư chuyển đến mua cổ phần của DN phải được chuyển đến một tài khoản phong tỏa tại một Ngân hàng thương mại (NHTM). Vậy chúng tôi có được mở tài khoản này tại chính ngân hàng mình hay không? (25/01/2010)
• » Câu hỏi :: Nhà đầu tư (NĐT) bán số chứng khoán (CK) đang trên đường về tài khoản có phải là bán khống hay không ? (21/01/2010)